文 | 职业餐饮网 程三月
因卖了10份拍黄瓜被罚款1万元，福建福州一小吃店老板包某不服，便把当地市场监管局告了！
近日，经过二审判决，考虑到包某是初犯，违法行为危害结果轻微且已主动改正、家庭生活困难等情况，最终调解为只处罚3000元。
此前，全国各地多家餐厅因卖拍黄瓜等凉菜而被举报罚款几千或上万元，处罚原因都是它们未经许可经营冷食类食品。
小过重罚，这让不少小餐馆老板觉得无奈：“卖一份几块钱的拍黄瓜却被罚上万元，干一两个月都赚不回罚金，特别有些职业打假人还故意钻空子借此敲诈勒索，开个小饭馆太不容易了！”
而此个案例给餐饮人们释放了一个信号：“市场监管领域轻微违法行为轻罚免罚”的规定也许正在慢慢落实，同时也呼吁对小餐馆能有更柔性化的管理……
卖10份“拍黄瓜”被罚1万元！
小吃店把市监局“告”了……
此前，职餐报道了多个餐厅未经许可经营凉菜而被罚的案例：
山东济南一餐厅因销售老醋花生、麻辣羊脸等被罚一万元；安徽合肥一酸菜鱼店在外卖平台上售卖凉拌黄瓜，被罚没5244元，同是合肥一餐饮店现场制售卖“凉拌黄瓜“、“凉拌西红柿“、“盐水毛豆”等，被罚款5000元……
不胜枚举，这些餐厅都是因为没有冷食类食品经营资质，属于超出许可经营项目范围从事食品经营而被罚。
但因为卖凉菜被罚而起诉市监局的，在餐饮行业还属少见。
1、被人举报卖拍黄瓜被罚，小吃店不服两次起诉
这件事情发生在两年多前。
福建福州一小吃店被人举报，在外卖经营过程中违法销售冷制菜品。据调查，该小吃店共销售凉拌黄瓜10份，销售额为89.1元。
福州市台江区市场监督管理局经核实，依据相关法律法规，决定对该小吃店没收违法所得89.1元，并酌情减轻处以罚款1万元。
该小吃店老板包某不服，遂提起诉讼。
2022年9月28日，福州市晋安区人民法院作出一审判决，驳回包某的诉讼请求，包某继而上诉至福州市中级人民法院。
2、二审判决：是初犯且主动改正，调解完后罚3000元
今年2月10日，再次开庭，经过一个多小时的庭审。最终，合议庭对本案作出当庭调解，同意福州市台江区市场监督管理局依法行使裁量权，对《行政处罚决定书》中处罚内容的罚款部分调整为3000元，即罚没共计3089.1元。
办案法官坦言：“《食品安全法》保障人民群众身体健康和生命安全，起罚点高，但在实践中也面临着当事人承受难等困境。
我们在坚守食品安全底线的同时，综合考虑本案系‘三小’（小作坊、小餐饮、小摊贩）经营者首次违法，违法行为危害结果轻微且已主动改正，经营者家庭生活困难等情形，积极回应当事人的和解诉求，协调行政机关作出行政执法裁量。”
“未经许可卖凉菜被罚”案件频发背后：
小餐馆的现实困境和警示
“拍黄瓜”、“拌西红柿”、“拌萝卜丝”等都是餐厅常见的凉菜，妇孺皆知，几乎每家家常菜馆都会卖凉菜。
但可能有些餐饮老板都不知道这属于违规售卖、超范围经营，这些被罚的案例背后，不仅有餐饮老板的苦衷和无奈，也给我们所有餐饮人提个醒。
1、卖凉菜有“门槛”，大部分小餐饮店达不到标准
诚然，卖凉菜的确是要有“冷食类食品制售”许可。
因为热菜经过高温烹饪过程，如煮沸或者炒制，能在一定程度上将细菌消灭。而凉菜不一样，由于没有高温杀菌的过程，而且制作过程中要是生熟不分，混用刀具及案板，非常容易造成交叉感染，造成食物中毒。
但要想获得卖凉菜的资格，那就得申请相关资质，这对中小餐馆来说不是容易的事。
我国明文规定，餐厅若要办理冷食类许可，需要不低于5平米的独立空间，具备二次更衣的消毒设施，空气消毒设备和独立的空调。
但对于很多小餐馆而言，大部分都达不到这个条件。
“一间专门的凉菜间，需至少5平米的面积，还要配备空调、单独的刀具案板等，但这还不是最主要的成本。凉菜间意味着功能很单一，不能另作他用。
一间面积不到七、八十平米的餐馆，去掉后厨、仓储、前台、卫生间等功能，能容纳的餐位至多也就三十多个，如果再单独辟出一间凉菜间，那势必会进一步挤压餐饮企业的盈利能力。”从事餐饮二十多年的秦伟说道。
2、外卖凉菜食安难控，一旦出问题处罚更严格
没有资质却卖凉菜，一旦被举报，基本就是超范围经营。
而食安法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动的……违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款。（很多职业举报人就靠这条敲诈餐饮人）
但遇到很多规模较小餐饮店因不知情等原因出现无冷食制售许可制作凉菜的情况，执法者也会柔性处理。“比如首次发现在店内无许可销售黄瓜凉菜，我们会警告并责令改正。”合肥市市场监管局餐饮服务安全监管处处长戴芙蓉介绍。
因为相对于荤菜，素菜的风险又低一点，面对实体店出现类似于销售黄瓜凉菜的情况，市场监管部门会在首次警告责令改正，如果拒不整改，再根据相关法律规定处于5000元左右的罚款。
不过，戴芙蓉也强调，若是餐饮店在无许可的情况下通过网络外卖平台销售凉菜则不适用于柔性处理原则。因为外卖销售凉菜在运输过程中风险更大，根据《网络食品安全违法行为查处办法》，需给予当事人相应罚款处罚。
因此，这里格外值得餐饮人注意：随着天气的回升，食安风险越高，再加上如果做外卖，路上还有半个多小时的配送时间，食品安全更难把握，一旦被举报，罚款可能就更高。
3、职业举报人盯上餐馆，靠举报、恐吓来讹钱
卖凉菜被罚的餐厅大多数都是被举报的，这其中有顾客食用后产生身体不适的真实投诉，但也有一些是职业举报人干的。
他们不仅举报卖凉菜，还有举报卖红牛饮料、裱花蛋糕、生食水产、现磨豆浆和鲜榨果汁等等一不留神就容易超出范围经营的品类。
他们会用相似的套路：先举报，如举报餐厅超范围经营卖红牛、拍黄瓜等，一举报一个准；接着恐吓，通过电话或电子邮件的方式，联系上餐饮老板说食药监会罚5-10万；最后，要钱，提出如果你给几千块，就可以私了，可以撤诉，就没人找你麻烦了。
餐厅老板这个时候，因为确实“犯了事儿”，六神无主，害怕被食药监罚，怕影响生意，大多会选择给钱私了。
但餐饮人千万要当心，举报后提出私了的全是诈骗！
有餐饮人现身说法：“我也被举报过，外卖上了拍黄瓜等素菜，是职业搞事人举报的，好在当地市监局比较人性化，考虑到餐饮人今年不容易免于处罚，给个警告。”
此前，山东省沂源县还抓获了一个专门举报餐厅卖拍黄瓜的网络敲诈犯罪团伙，他们专门举报外卖平台上没有凉菜经营许可的餐饮商家，短短三个月，这群人敲诈了全国3000多家餐厅，敲诈高达上百万元！
值得注意的是，他们声称自己是“职业打假人”的狡辩被驳斥，警方定义其为“职业敲诈勒索”网上恶势力！
小餐馆生存不易，
呼吁不要小过重罚“一刀切”！
小餐馆未经许可卖凉菜，一方面可能是不知情而忽略了，一方面可能是心有余而力不足没条件达到资质。
但只因卖一份10元的拍黄瓜，就罚款5000元甚至上万元。若是如此，可能大多数街边快餐店、小吃店、大排档要挨罚。
5000块在有些人眼里可能不多，但是对于刚受到3年疫情打击，本来就经营困难、生存不易的餐饮店而言却不是小数，不知得卖多少盘菜才能把罚款赚回来。
因此，食品安全固然重要，但是能不能不一刀切式管理。
比如，有些人可能在开饭馆前办理食品经营许可证时，都不知道不能卖凉菜，毕竟饭店卖凉菜，卖酒水都是普遍认知的事。那工作人员是不是当时可以提前提醒一下？化“事后处罚”为“事前服务”。
对于没条件获得资质，秦伟认为，可不可以根据企业规模，制定不同的管理办法。比如，面积较大、且有条件的餐饮企业当然应该具备凉菜间；而对于面积较小，不具备开设凉菜间的餐饮企业，能否要求工作台做到生熟区分，专刀专用、杜绝混切混装即可。
而关于处罚这块，是不是可以更柔性一些？
例如，沪苏浙皖市场监管部门联合出台规范性文件《长三角地区市场监管领域轻微违法行为不予处罚和从轻减轻处罚规定》。
该规定对依法不予行政处罚、依法从轻或减轻行政处罚的情形条件等，作出了明确规定；对“初次违法”“违法行为轻微”“违法后果轻微”等概念，作出了原则性、规范性的诠释。如果违法行为轻微，明确可以结合主观过错较小、初次违法、违法行为持续时间较短、及时中止违法行为等因素认定；危害后果轻微，可以结合对市场秩序的扰乱程度轻微、危害范围较小、危害后果易于消除或者减轻等因素综合认定。
该《规定》自今年3月1日起正式施行，有效期5年。
去年国务院办公厅也印发了《关于进一步规范行政裁量权基准制定和管理工作的意见》明确，要坚持过罚相当、宽严相济，避免畸轻畸重、显失公平。
同时强调，要依法合理细化具体情节、量化罚款幅度，坚决避免乱罚款，严格禁止以罚款进行创收，严格禁止以罚款数额进行排名或者作为绩效考核的指标。
“执法不能只讲力度，市场监管部门在维护好市场秩序的同时，也要为小微主体的生存创造良好的环境。”正如国务院第九次大督查第十六督查组成员陈晓说。
职业餐饮网小结：
扛过三年疫情的餐饮人太不容易了，特别是那些做着小本生意的小餐馆，几张餐桌维系的却是一家人的生活。
若是只因卖了几块钱一份的拍黄瓜就被人举报，罚款上万元，可能就得干好几个月才能交得起罚款。
为此，无数人为餐厅被罚款而打抱不平，共同呼吁执法不仅要有力度，也要有温度，呼吁对小餐馆更柔性的管理，不要一罚了之，重罚了之。
“凉菜风波”也给我们餐饮人以警示：一方面食品安全是餐饮的底线，每个餐饮人都要绷紧着这根线；另一方面，如果遇到职业打假人或者过罚不当的情况，也要据理力争，维护自己的权利。