肖飒团队 | 中植系爆雷：定融产品真相解析，法律风险防范必读……
2023年11月25日，北京市某公安分局发布通报称，其依法对某知名集团所属财富公司涉嫌违法犯罪进行立案侦查，并对多名犯罪嫌疑人采取了刑事强制措施。这场早已在业内掀起风暴的事件，终于步入了新阶段。
所谓定融产品，指的其实是非公开定向融资计划，又称为非标准公司私债，是指在地方金交所备案，向特定投资者非公开发行，约定在一定期限内还本付息的直接融资工具。其中，金交所，即金融资产交易所，是由省级或计划单列市金融办批准设立的综合性金融资产交易服务平台。由于各地规定不同，对于非公开定向融资计划亦有着不同的称呼，诸如“定向债务融资计划”“定向债务融资工具”“直融工具”“直融计划”“定融计划”等都可以说是非公开定向融资计划的别称。
02定融与非法集资类犯罪的关系
事实上，定融本身和非法集资类犯罪应当属于是“八竿子打不着”的关系，导致这种关系的关键原因在于两者的定义有着本质冲突。
如前所述，非公开定向融资计划是针对特定投资者非公开发行的一种融资工具，尽管有着约定在一定期限内还本付息的“利诱性”，但是其还有着“特定性”以及“非公开性”的特点。相对于此，刑法中的非法集资类犯罪最有代表性的，便是非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪，其中又以非法吸收公众存款罪为基础。而对于非法吸收公众存款罪，根据《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，“违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的‘非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款’：（一）未经有关部门依法许可或者借用合法经营的形式吸收资金；（二）通过网络、媒体、推介会、传单、手机信息等途径向社会公开宣传；（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。”据此，非法吸收公众存款的行为必须同时具备非法性、公开性、不特定性、利诱性这四个性质，其中对于公开性和不特定性的要求显然与定融所要求的“非公开性”和“特定性”相矛盾。 正是这样的矛盾的特点直接决定了定融产品通常情况下都不会与非法集资类犯罪有关。对此，我们以“非公开定向融资”作为关键词在威科先行法律信息库中进行检索，亦仅能发现50份民事诉讼的文书，这也说明了，通常情况下，定融产品并不会涉嫌犯罪，更不会涉及非法集资类犯罪。但事无绝对，实践中，确实可能存在一些以“非公开定向融资”为名义进行非法吸收公众存款之实质的行为，例如行为人虽然名义上声称自己所发行的产品系定融产品，但实际上却在网络上暗中对不特定多数人散播产品消息，从而达到向社会不特定多数吸收资金的实质，因其行为具备了“不特定性”以及“公开性”，那么此时就可能涉嫌构成非法吸收公众存款罪。03伪金交所下的定融=非法集资？
一个值得思考的问题是，伪金交所下备案的非公开定向融资计划是否就能够直接和非法集资划等号？
04写在最后
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