关于【执行依据】的几个问题——执行解析（01）

本公众号提出的系列文章《执行解析》，是以问题的形式对执行的基本规定予以简要阐述。公众号所发布的内容均为简略版，除个别章节外，都不包含详细的注解等。需要完整版内容的可以联系作者。

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关于【执行依据】的几个问题——执行解析（01）

问题1：执行依据与“生效法律文书”有什么区别？

执行依据是指符合执行条件、进入执行程序的“生效法律文书”。

执行依据需要具备三个要素：（一）形式上以“法律”为前提，即必须是明确的法律、法规、司法解释才可以确定该文书是否属于执行依据，并不涵盖所有的法律文书。作为人民法院作出的执行依据，一种是民事判决、裁定，另一种是刑事判决、裁定中的财产部分，再者是调解书；其他执行依据另计。此外，《行政诉讼法》明确了行政类的执行依据，既包括行政诉讼中形成的裁判文书即行政判决、裁定、调解书等，也包括行政机关作出的具有强制执行力的文书。新的行诉法解释增加了行政赔偿判决书。

（二）程序上以“生效”为要件。有的文书作出即生效，有的送达即生效，有的需要等待终审或其他程序进行处理。通常理解，有些文书尚属于效力待定范畴，有些文书已经具备执行要件。

（三）内容上以“执行”为中心，此点不是对执行依据的判断，而是对是否受理执行案件的判断，即有些执行依据符合执行条件但未必进入执行程序。

从范围看，生效法律文书 > 执行依据> 进入执行程序的文书。

（扩展阅读：当事人能够申请执行的条件：一是取得执行依据；二是另一方当事人拒绝履行。拒绝履行又包含两项内容，一是具有可执行内容即可以履行的内容，二是主观和客观上均未履行。详见【申请执行】章节。）

问题2：刑事附带民事判决与民事判决在执行上有何不同？

刑事附带民事判决的执行不属于刑事判决、裁定中的财产部分，仍属于民事判决的执行。区别于普通民事判决，刑事附带民事判决的执行存在两点差异：一是判决的生效时间要区分刑事部分还是民事部分，对附带民事判决内容未上诉的，民事部分已经发生法律效力，并不受刑事部分二审或复核程序的影响，但实践中，一般最终刑事判决生效后，才受理附带民事部分的执行；二是在执行中，不收取执行费用[1]。

问题3：二审维持或撤诉的，执行依据是否为一审文书？

在民事诉讼中，二审作出的撤诉裁定，无论是主动撤诉还是视为撤诉，执行依据均以一审文书为准，二审仅作为一审文书何时生效的根据。如果二审作出了维持原判的结论，执行依据应当是二审文书。那么，当二审文书有“如不履行，按一审判决执行”的内容时，如何判断执行依据存在争议。笔者认为，此种情形下，执行依据仍然是二审文书，该内容的表述是对今后执行内容的确定，并非对生效文书的确定；否则，如果表述为“如不履行，按某某协议执行”，将会导致任何协议也变成执行依据，不符合法律规定。

问题4：执行异议、复议、监督裁定是否属于执行依据？

一般认为，这些裁定仅仅属于程序性的裁定，不产生实体上的效果，因此不能作为执行依据。当然，在实际执行中，这些裁定往往会有一些实体上的认定，有些执行行为也必然根据这些认定有所改变或调整，但仍然不能将这些裁定作为执行依据，顶多是作为某些执行行为的依据。如果异议、复议、监督裁定过多的介入实体[2]，则造成与再审程序的冲突，无法保持执行依据的稳定性。

问题5：对行政处罚决定书作出的行政裁定书是否属于执行依据？

对于当事人没有提出行政复议、行政诉讼等生效的行政处理决定书、行政处罚决定书，行政机关可以申请法院执行。一般法院行政审判庭会对此开庭审理，作出准许执行的行政裁定书。该行政裁定书不属于执行依据，只是确认行政文书可以进入执行程序，相当于受理的文书。可以参见行政诉讼法的司法解释。

其他问题有：

执行依据的类型有哪些？

执行执行程序中作出的裁定是否属于执行依据？

罚款、拘留决定书等是否属于执行依据？

（扩展阅读：执行依据的内容不明确应如何处理？见【申请执行】章节。）

[1]刑附民案件不收取诉讼费用，自然不应收取执行费用。但涉及评估、拍卖的费用仍应收取。

[2]即使介入实体，其他案件也可以得出相反的认定，引起混乱。