月旦法学杂志332期 - 2023年1月号

法研在线 2023-03-25

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本刊型态：月刊，月旦法学杂志332期（2023年第1期）

【编辑手札】

　　知识产权之保护，多涉及传统制造业或销售厂商之相关权益保护，然而随着生产与消费型态之多样化，越来越多的非传统行业中也牵涉到相关知识产权之保护议题，例如娱乐产业、游戏产业或精品业。有鉴于此，本期特别邀请到黄铭杰教授、王怡苹教授、王敏铨教授与陈皓芸副教授，分别针对戏谑仿作行为、商标商品化、虚拟角色之商标权与艺名之商标保护等新兴议题，提供相关实务见解与学理分析。

　　此外，在新兴法学论述上，本期则有许士宦教授针对民事诉讼法律审之日本法制、曾宛如教授就金融科技发展与金融证券等公司治理规范、谢在全教授与陈旺圣博士生就最高限额抵押权担保债权范围、刘明生副教授就民事诉讼第三审许可上诉、邱羽凡副教授就劳动基准法与企业并购法在雇主商定留用之交错适用等，均提出精彩的阐述与反思。而在国际经济法部分，杨健弘助理教授针对台美就军民两用货品与技术之出口管制法制，以及陈贞如副教授延续前期WTO第十二次部长会议之讨论，就重要成果之渔业补贴协议，提供最新的法制分析与展望。

　　最后，特别感谢陈立夫教授耗费相当之时间精力，为读者整理并评析土地法上对于逾期未办继承登记之不动产标售相关优先购买权争议问题。

【目录】

【本月企划：娱乐业、精品业与商标法】

同时涉及侵害著作权及商标权之戏谑仿作行为的法律适用方式─智慧财产法院108年度民商上字第5号民事判决的问题提起／黄铭杰

当个案中之戏谑仿作行为同时涉有侵害著作权及商标权之虞，且被告亦就其戏谑仿作主张合理使用抗辩时，法院审理是应先行就著作权法之合理使用抗辩及侵权议题进行审理；抑或，应先审理商标侵权的合理使用抗辩及侵权问题？二者分析、审理是否可以交互利用，抑或应各自于其范畴内进行独立分析、审理？本文认为，著作权法关于戏谑仿作之合理使用抗辩认定、判断方式，可提供商标法诸多参考之处，故法院于此应有之审理方式，当是先就著作权法的戏谑仿作议题加以审理，嗣后再参考其审理过程及结果，针对商标戏谑仿作议题进行分析、判断。

关键词 合理使用；著作权；商标权；讽世利用；戏谑仿作

商标商品化与商标权侵害─智慧财产及商业法院110年度刑智上易字第55号刑事判决评析／王怡苹

时下多有将卡通或漫画角色如哆啦A梦、史努比、小熊维尼等图样注册为商标之情形，如有人制作相同或类似的立体玩偶贩卖，是否侵害其著作权与商标权？考虑二者之保护目的不同，即著作权法在于保障文化领域之人类智慧成果，商标法则在于保障商标指示商品或服务来源之功能，侵害著作权与商标权之认定亦应有所不同。

关键词 商标商品化；商标使用；商标侵权使用；美术著作；图形著作

虚构角色商标权与商标使用─智慧财产法院109年度行商诉字第101号行政判决及109年度行商诉字第119号行政判决评析／王敏铨

商标权保护虚构人物的名字及其独特属性。近日，知识产权法院就虚构人物的商标问题作出了两项判决，均涉及将人物名称作为商标使用的模式。字名应如何使用才能符合商标法对实际使用的要求？本文综合台湾和美国的法院判决，描述实际使用字名的方式

关键词 虚拟角色；商标权；商标使用；真实使用；非作用为商标使用；商品或服务范围；虚构人物；商标权；作为商标使用；实际使用；未能发挥作用；商品和服务范围

艺名与商标法、公平交易法表征保护之关系─从智慧财产及商业法院民事判决110年度民商上字第7号民事判决谈起／陈皓芸

演艺名称，不仅的的的是指涉称呼称呼称呼称呼称呼称呼称呼称呼（（）的，尚，尚尚可能商标法公平交易法著名著名表征规范规范予以予以保护保护保护当当艺名艺名所涉及涉及的利害利害关系人人一致一致不，亦课题的意识。。诉讼案件众多众多众多案件案件案件案件案件案件案件案件案件历时历时历时二二年方方于近日近日落幕落幕为为为引子引子辅以日本商标法上学说与实务见解，以供读者参考。

今天，艺名和团名一样，不仅是用来表示一个艺人或一群艺人的虚构名称，而且是艺人魅力和经济价值的体现。对于此类艺名，除了民法规定的姓名使用权外，还可能受到商标法或公平交易法中与著名代表相关的规定的保护。当与艺名相关的利益相关者存在不同或冲突的利益时，如何调和这些矛盾就成为一个复杂的问题，这是本文主要关注的问题。

关键词 艺名；表演团体名称；集体名称；商标权；姓名权；艺名；剧团名称；知名度；商标；名称使用权

【法学论述】

金融科技对金融市场、证券规范及公司治理之冲击与影响／曾宛如

金融科技对金融发展产生巨大之冲击与影响，其中发展最快，也是金融机构目前感受最深的主要是支付服务一日千里的发展。挟行动装置的普及与蜕变，支付服务早已深入一般人的日常生活，因此，支付服务业者可能控有极大之金流，包括资金移动及资金储存。在此情形下，支付服务业者须具备良好之公司治理及完善的内控内稽制度方能确保使用者之资金安全。同时，支付业者良好公司治理之面向尚包括如何确保信息安全及用户个人隐私之保护及数据不被滥用。

除了支付外，金融科技对证券规范之挑战在于加密资产之发行所涉及之筹资，及加密资产之转让可能具有有价证券之属性，从而应属证券规范之一环而有公开信息等各种保护之必要。金融科技的区块链技术显然受到资本市场及公司监管机关之密切注意，特别是DAO所凸显之股东民主及少数股东保护的设计引发大家对公司架构及股东直接参与之可能的极大兴趣。

另一方面，由美国引发之股东名簿记载「失真」的情况发展至强调股东信息透明化等需求，区块链已开始发挥其功能，使股份交易与清算更形容易，但其对公司治理未来之影响仍有待观察。

关键词 金融科技；智能合约；虚拟通货；第三方支付；区块链；支付启动服务提供商；帐户信息服务提供商；票据；背书；股东名簿；少数股东保护；去中心化的自治组织；有价证券

最高限额抵押权担保债权范围之争议问题研析／谢在全、陈旺圣

最高限额抵押权之事物本质为担保不特定债权，且基于民法第881条之1规定否定概括最高限额抵押权设定之意旨，对于担保债权范围所须约定之「一定法律关系」，必须具有实质限定性及客观明确性，始足当之。又一定法律关系如已合法约定，并经办理登记者，则该法律关系交易过程中所生债权，例如自约定之一定法律关系所生债权之利息、迟延利息、违约金，无待登记，亦当然为最高限额抵押权担保债权之范围，惟应受最高限额之限制而已。

关键词 最高限额抵押权；最高限额抵押权担保债权范围；一定法律关系；实质限定性；客观明确性

民事诉讼第三审许可上诉之研究／刘明生

本文主要探讨民事诉讼第三审许可上诉之目的第三审上诉之目的、立法模式、要件与不许可上诉抗告之救济程序。民事诉讼第三审上诉除一般人利益之保护外，是否包含保护当事人获得正确且公平之判决之利益？我国民事诉讼之第三审上诉，不论绝对上诉事由抑或相对上诉理由之情形，上诉所得之利益低于新台币150万元者，一概不得上诉于第三审法院，仍保留过去之第三审数额上诉制。惟从保障当事人第三审上诉权之观点以及贯彻第三审许可上诉保护一般人利益之观点言之，是否有继续存在之必要，本文须作更进一步分析之必要。再者，依台湾现行民诉法第469条之1之规定，仅在概括违背法令事由之情形，须经第三审法院判断是否具备第469条之1第2项之许可上诉事由。在当然的违背法令事由之情形，只要其上诉数额超过新台币150万元，即可上诉至第三审，无须经第三审法院再判断是否具备第469条之1第2项之许可上诉事由。然而，德国民诉法第543条第2项之规定，认为不论系绝对上诉理由或相对上诉理由之情形，均须有从事法之续造、确保裁判之一致性或法律事件具有原则上重要性之情形存在。究以何种立法模式较为妥适，亦成为本文研究之核心重点。

就第三审许可上诉事由而言，何种情形可认为属于有原则上之重要性？在确保裁判一致性之情形，主要适用在裁判之间产生歧异之情形，何种情形可谓构成裁判上之歧异？再者，是否须有造成同一法院重复再为之危险或由其他法院模仿之危险，始能容许提起第三审上诉？在程序基本权受到侵害之情形，其可符合何种许可上诉之事由？其是否须有造成同一法院重复再为之危险或由其他法院模仿之危险，始能容许第三审上诉？第二审之判决有程序瑕疵之情形，是否须具有原则上重要性、法续造之必要性或有确保裁判一致性？是否所有绝对上诉理由须与程序基本权受侵害作相同之评价，而无须符合有造成同一法院重复再为之危险或由其他法院模仿危险之要件？在相对上诉理由之情形，是否须有造成同一法院重复再为之危险或由其他法院模仿之危险，始能容许提起第三审上诉？凡此均有作深入探讨之必要。

关键词 第三审上诉；许可上诉；确保裁判ㄧ致性；法续造；原则上重要性

【专题讲座：WTO法制新进展系列之二】

初探WTO架构下第一个关于海洋永续的多边贸易协议─《渔业补贴协议》／陈贞如

从2001年世界贸易组织多哈回合谈判开始，渔业补贴谈判在历经超过20年的努力下，于2022年6月第十二届部长级会议延长会期时，达成共识，通过《渔业补贴协议》。协议之核心在于禁止涉及导致IUU捕鱼之补贴和涉及「已过渔」鱼种之补贴，虽亦为开发中国家会员包含低度开发国家会员之考虑，提供过渡期和建立援助机制，并有相关执行机制和争端解决机制之设计。但仍有众多议题尚待持续谈判，包含禁止导致过度渔捞能力和过渔之补贴，甚至对于国际渔业管理机制响应有限，和环境永续仍有一大段距离。以短期来说，协议仍待获得足够会员接受，才能生效；以长期来说，尚须在协议所定期限内持续谈判，否则将因终止条款，导致功亏一篑。

关键词 《渔业补贴协议》；禁止性渔业补贴；多哈回合谈判；特殊与差别待遇；《CPTPP协定》

【实务选评】

土地法裁判精选：逾期未办继承登记不动产标售时之优先购买权／陈立夫

按土地法第73条之1规定：「（第1项）土地或建筑改良物，自继承开始之日起逾一年未办理继承登记者，经该管直辖市或县市地政机关查明后，应即公告继承人于三个月内声请登记，并以书面通知继承人；逾期仍未声请者，得由地政机关予以列册管理。

关键词 土地法；逾期未办继承登记不动产；优先购买权；列册管理；强制标售

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