三期女工≠“免辞金牌”，这12种情形要牢记！|法行天下刘秋苏

原创 2016-07-31 刘秋苏 劳动法行天下

作者 | 刘秋苏（江苏法德永衡律师事务所）

处于“孕期、产期、哺乳期”的三期女职工，受到我国法律法规的特殊保护。《劳动法》、《劳动合同法》、《女职工劳动保护特别规定》、《妇女权益保护法》等都对三期女职工作出了倾斜保护，对用人单位的解除权作出了明确禁止性规定。然而，现实生活中，不少人误以为只要是“孕期、产期、哺乳期”的女职工，用人单位都不能解除劳动合同，三期女职工就等于免辞金牌，无论三期女职工怎么样，用人单位都不能辞退。事实上，果真如此吗？

一、三期女工受到这样的保护。

1、《劳动法》第二十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：……（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；……。”

2、《劳动合同法》第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；……”3、《女职工劳动保护特别规定》第五条规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳而降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。”

4、《妇女权益保护法》第二十六条规定：“任何单位不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等为由，辞退女职工或者单方解除劳动合同。”

二、四种情况下，三期女工持有“免辞金牌”。

女职工在孕期、产期、哺乳期内的，用人单位不得随意解除劳动合同是给予三期女工的特殊保障措施。我国法律法规对用人单位解除与终止三期女工劳动合同予以限制，具体以下四种情况，用人单位不得与三期女工解除劳动关系“即《劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定”。

01 1、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的。

02 2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。

03 3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

04 4、有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

正常情况下，用人单位可以以医疗期满、不胜任工作、客观情况发生重大变化、经济性裁员为由解除与劳动者的劳动关系。但碰到“三期”女职工，以上的规定就要绕弯走，这个时候，三期女工享有法律保护的“免辞金牌”。

三、六种情况下，用人单位可以合法辞退三期女工。

根据《劳动合同法》第三十九条的规定，所有劳动者有下列情形之一的，用人单位都可以解除劳动合同。该条指所有劳动者，当然包括三期女工，只要用人单位掌握充分证据证明“三期”女职工有六种情形之一的过错，就可以合法的行使单方解除权。在以下六种情况下，用人单位享有单方面合法解除三期女工劳动合同的权利，并不需要向三期女工支付经济补偿金。

05 1、三期女工在试用期间被证明不符合录用条件的。

北京市第一中级人民法院（2015）一中民终字第05577号民事判决书观点：马某于二审提交的绩效考核表中，无公司人员签字及公章，提交的QQ截图未显示公司原合作方的名称，且不能证明与其沟通人员的真实姓名及身份，故对以上证据的真实性及证明目的不予确认。在试用期期间，马某盗用第三方具有知识产权的图片明显违反了其所在岗位的基本要求，且给公司造成了相应损失，其在试用期的表现并不符合公司的录用条件要求。在此情况下，公司解除双方的劳动关系的行为符合法律规定。

06 2、三期女工严重违反用人单位的规章制度的。

沈阳市中级人民法院（2016）辽01民终3986号民事判决书观点：蓝月亮（中国）有限公司依据公司经营情况在劳动合同约定范围内对王某的工作岗位进行调整，属于用人单位的自主权。公司以王某未到指定岗位工作、连续旷工为由解除与王某的劳动关系，并已送达解除劳动合同通知书，符合法律规定，无需支付经济补偿金。

07 3、三期女工严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。

北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第11486号民事判决书观点：依据《解除劳动合同通知书》的内容，都市壹佰公司系依据非《劳动合同法》第四十条和第四十一条的规定解除与张某的劳动合同，故对于张某提出的其处于哺乳期，都市壹佰公司解除劳动合同违法的主张，不予采纳。本案中，张某认可公司没有考勤，也没有授权其记录考勤，其自行制作加班统计的行为超出了其职权范围。且张某认可在之前的工作当中可以接触使用都市壹佰公司的印章。公司与张某解除劳动合同，并无不当。

08 4、三期女工同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。

上海市第二中级人民法院（2009）沪二中民一（民）终字第4111号民事判决书观点：朱某在利康公司工作期间，同时在其丈夫所经营的公司中任职，并将利康公司的货物以低价卖给其丈夫经营的公司，而且扣押货款直至公安机关立案侦查阶段方将货款交付利康公司。其行为已经符合法律所规定的用人单位解除劳动合同的条件，利康公司享有解除劳动合同的权利，无须向朱某支付经济补偿金及代通金。

09 5、三期女工以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的。

上海市第一中级人民法院（2012）沪一中民三（民）终字第268号民事判决书观点：学历和履历是用人单位甄别和选择劳动者的重要指标，是双方订立劳动合同目的能否达成的前提条件，是劳动者如实告知义务的重要告知事项。现吴某隐瞒真实情况，虚构学历及资格证书，夸大工作经历，致使公司作出错误意思表示，与之签订劳动合同，公司基于错误认识与吴某签订的劳动合同不具有法律效力。公司与吴某解除该无效劳动合同关系并无不当，吴某要求恢复劳动关系、继续履行劳动合同的诉讼请求，缺乏事实和法律依据。

10 6、三期女工被依法追究刑事责任的。

被依法追究刑事责任，是指：第一，被人民检察院免予起诉的；第二，被人民法院判处刑罚的，包括主刑：管制、拘役、有期徒刑（含缓刑）、无期徒刑、死刑（注：孕妇不适用于死刑）；附加刑：罚金、剥夺政治权利、没收财产）；第三，被人民法院依据刑法免予刑事处分的；用人单位可以解除劳动合同。

四、两种特殊的情况。

此外，还有以下两种情况也要牢记，即：

11 1、三期遇上合同期满。根据《劳动合同法》第四十五条的规定，当劳动合同期满恰逢女职工处于“三期”时，劳动合同要自动顺延至相应情形消失时再行终止，用人单位才可用“合同期满”为由而终止与女职工之间的劳动关系，并依法支付相应的经济补偿金。

12 2、三期女工自愿与用人单位协商解除合同的也不受法律限制。

五、用人单位辞退三期女工的注意事项。

三期女工存在六种情形之一的（05-10），也就触碰了“三期”法律保护的底线，用人单位可以行使单方面解除权，解除与三期女工之间的劳动合同关系。但在此提醒用人单位的是，一定要有强烈的举证责任意识，必须要有相关真实合法有效的证据（入职签收、培训记录、送达合法等证据）、已实施的有效制度，且解除的程序正当合法，不然用人单位解除劳动关系仍然有可能构成违法解除。用人单位违法解除与三期女工的劳动合同，若女职工要求继续履行的劳动合同，用人单位应当继续履行，造成女职工资收入损失的，用人单位还要支付工资；若女职工未要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能履行的，用人单位应该支付赔偿金给女职工。