吉林洮南浮桥案，作者已经论述过，详见《吉林浮桥再审案：再审期间可以补充新的调查事实吗？》一文。审判监督程序再审时，检察院（一审公诉机关和二审检察院，本文统称为检察院）不能补充新的证据、变更起诉事实。那么在二审中，检察院能否补充新的证据、变更起诉事实？二审中，检察院不能变更起诉，这是不争的结论。但是在二审中检察机关能补充新证据吗？在《刑事诉讼法》中，对此没有特别规定。但在《检察院刑事诉讼规则》第四百四十九条规定， 检察人员在审查第一审案卷材料时，应当复核主要证据，可以讯问原审被告人。必要时，可以补充收集证据、重新鉴定或者补充鉴定。需要原侦查案件的公安机关补充收集证据的，可以要求其补充收集。被告人、辩护人提出被告人自首、立功等可能影响定罪量刑的材料和线索的，可以移交公安机关调查核实，也可以自行调查核实。发现遗漏罪行或者同案犯罪嫌疑人的，应当建议公安机关侦查。从理论上说，对国家机关而言，法无授权不可为。《刑事诉讼法》是上位法，没有规定检察院在二审中可以补充新的证据。《检察院刑事诉讼规则》的规定不能突破上位法，其中第四百四十九条应当属于无效规定。但在法律实务中，为节省司法资源，检察院在二审中是否可以补充新证据，笔者认为可以分具体情况。一、一审法院完全支持检察院的起诉，只有被告人上诉时，二审时检察院也支持一审法院的判决，在二审中可以补充新的证据。此时检察院补充的新证据仅限于对一审证据的补强。如上诉人对一审认定事实、量刑情节提出异议，而二审检察院支持一审判决，则可以对事实及情节提出补强证据，支持一审判决，强化二审法院对一审判决的维持决心。此时一审判决当然不能被认定为有错误。二、一审法院未支持检察院的起诉，检察院抗诉时，二审检察院能不能补充新的证据，也分两种情况。1、二审法院就一审认定的事实和出示的证据进行审理后，如果认定一审判决确实有误，并支持抗诉，二审中检察院补充的新证据可做为补强证据使用，直接改变一审判决，此时应认定一审判决有错误。但在二审判决书中，应直接使用一审时的证据，对二审时检察院提交的新证据，在合议庭评议笔录中有所体现。2、二审法院就一审认定的事实和出示的证据进行审理后，如果不支持抗诉。那么又分不同情况：一审检察院未完全出示证据，对一审时的证据进行了隐瞒；一审时本来就是证据不足，检察院认识到这个问题在一审后又补充侦查到新证据。这个情况下二审法院只能就一审出示的证据和认定的事实进行审理，按照一审时的证据进行判决，不予考虑二审时检察院出示的证据。此时一审判决不能认定为有错误。无论何种情况，二审法院在判决中均不得引用二审时检察院补强的证据，否则有违二审终审的原则。如果一审法院判决无罪，二审法院支持了一审判决。检察院可以根据一审后补充的证据，对被告人重新起诉，而不可按审判监督程序审理，原生效判决不能认定为错误判决。一审法院不能为一审检察院的举证不能承担责任，这个原则和理念要坚持。在民事案件中，个人举证不能还有自行承担责任，毕竟对于国家公诉机关，应当提出更高的要求。如果是有罪判决生效后被告人及其亲属发现新证据，可能判决被告人无罪或者罪轻的，则可按审判监督程序审理，原生效判决应当认定为错误案件。对个人申诉案件不能太苛刻，个人不是国家机关。注：本文作者张胜利，保定市中级人民法院原刑事法官，欢迎投稿。 往期文章：法院院长挪用案款支付欠付的工程款并因此受贿，不构成挪用公款罪
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