新政落地前抢生二孩算不算超生？且看法院判决！|法行天下刘秋苏

2016-08-20 劳动法行天下

“抢生”二孩家庭是否该被征收社会抚养费，终于有了较明确答案。

湖北省黄石市黄石港区人民法院作出行政判决书，要求被告黄石港卫计局撤销对原告蒋先生作出的《征收社会抚养费决定书》。

这份决定书曾认定蒋先生的第二个孩子为“超生”，并对蒋先生征收社会抚养费96120元。

“单独二孩”政策实施后，一些在政策出台前生下“二孩”、但未被处罚家庭，政策出台后是否应该被追罚，引发关注。“全面二孩”实施后，由于政策覆盖的人群更大，“抢生”问题更加凸显。对许多在“全面二孩”政策实施前生育二孩但未被处罚家庭来说，“全面二孩”实施后是否应该被追罚，正在等待一个清晰的裁决。

此前，浙江多对“单独夫妻”因“抢生”被罚，状告卫计部门，一、二审败诉后，申诉到浙江省高院，最终被高院裁定再审。浙江多起“抢生”案件代理律师，长期关注计划生育问题的吴有水说，黄石市的这次的判决结果具有标志意义，它将提醒卫计部门和一些尚未判决的“抢生”案件，在全面二孩政策实施后再认定公民生育的“二孩”违法已无法律依据。

8月16日，黄石港卫计局确认了这一判决结果，并表示不服，目前已经提起上诉，开庭时间未定。

法院：支持原告撤销征收抚养费诉求

当事人蒋先生与曾女士系湖北黄石“单独”夫妇（夫妻双方一人为独生子女），他们的第二个孩子出生于2013年10月30日。孩子出生13天后的2013年11月12日，中共十八届三中全会表决通过“单独二孩”政策，即夫妻双方一方为独生子女的，可以生育第二个子女。

曾女士称，她的“二孩”出生后5天左右，当地卫计局工作人员到她家进行调查。2014年和2015年期间，卫计局工作人员又连续多次上门调查。但未做出处罚决定。

中央出台“单独两孩”政策后，各地陆续完善地方政策。2014年3月27日，新修订的《湖北省人口与计划生育条例》第十六条第四项规定：“夫妻一方是独生子女的可申请生育第二个子女。”同日，湖北省卫计局下发《省卫生卫计委关于启动实施单独两孩政策的通知》。

但蒋先生的第二个孩子并未随着政策的放开而合法。2015年6月29日，黄石港卫计局作出《征收社会抚养费决定书》，认为蒋先生的第二个子女是在“单独二孩“政策发布前出生，适用的是2009年修订的《湖北省人口与计划生育条例》，属于违法多生育一个子女，并对其征收社会抚养费96120元。

蒋先生不服。2015年12月底，他和妻子将黄石港卫计局告上法庭。

2016年7月2日，黄石港区法院作出一审判决，对原告蒋先生和妻子要求撤销征收社会抚养费的诉讼请求予以支持。法院认为，“行政相对人的行为发生在新法规实施以前，具体行政行为作出在新法规实施以后，对行政行为的合法性审查，一般遵循程序法从新、实体法从旧的原则，但是，如果适用新法规对保护行政相对人权益更有利的应做例外处理。”

判决书说，“因2014年3月底修订出台的《湖北省人口与计划生育条例》对新旧法规的衔接与适用未作出明确规定，包括未对‘单独夫妇’在新法规施行前生育第二个子女的情形作出追征规定，考虑到被告黄石港卫计局作出征收在新法规实施后，参考刑法第十二条规定的‘从旧兼从轻原则’及行政诉讼中的谦抑原则，应认定使用新法规显然对保护两原告的权益更为有利。”

黄石港区行政判决书。受访人蒋先生供图

胜诉有先例

“单独二孩”政策实施后，一些在政策出台前生育二孩的“单独夫妻”，在收到卫计部门的罚单后表示不服，通过司法途径维护自己的权益。

此前，浙江台州章榮真、李善霞是一方为独生子女的夫妇，第二个孩子于2012年7月出生。 2014年7月11日，当事人所在地玉环县人口卫计局仍然对章榮真、李善霞夫妇发出了《征收社会抚养费决定书》，征收其社会抚养费13万元。夫妻二人不服，将玉环县人口卫计局告上法庭。

该案一、二审原告均败诉，后又申诉到浙江省高院。2015年8月10日，浙江省高院对该案件申诉作出裁定，认为当事人的申请符合《行政诉讼法》的相关规定，将由浙江高院进行再审。不过，裁定做出一年多，再审仍未开庭。

“单独”夫妻“抢生”被征收社会抚养费，当事人告卫计部门并胜诉的情况，已有先例。中国裁判文书网的一份判决书显示，湖北省武穴市“单独”夫妻刘亭和石媛夫妇于2012年生下第二个孩子，2014年8月8日，他们收到所在地黄梅县卫计局的社会抚养费征收决定，被罚85608元。武穴市人民法院认为，黄梅县卫计局于2014年8月18日对原告作出的抚养费征收决定，依据的是修改前的地方法规，法律依据不充分。最后，法院判令黄梅县卫计局撤销此前对刘亭、石媛夫妇作出的社会抚养费征收决定。

全面二孩后“抢生”问题凸显

全面二孩政策实施后，由于政策覆盖面更广，“抢生”问题更为凸显。

2016年1月11日，国家卫计委相关负责人在国务院新闻办发布会上表示，对于2016年1月1日全面两孩政策实施之前，违反法律法规生育第二个子女的，已经依法处理完成的维持处理决定，尚未处理或处理还不到位的，将根据有关法律法规和政策规定，由地方人大、政府结合实际制定具体的办法，依法妥善处理。

但“抢生”家庭究竟是应当被继续追罚还是免于处罚，各地并未明确表态。

与此同时，一些“抢生”家庭则收到了卫计部门送达的抚养费征收决定书。而不服卫计部门征收决定的家庭，则加入到了司法维权的队伍。

4月28日上午9时，被称为全国“非独家庭诉社会抚养费征收第一案”湖北监利女子黄艳芳和其丈夫起诉监利县卫计局案，在监利县人民法院开庭。黄艳芳和丈夫都不是独生子女，她于2015年5月生下第二个孩子，2016年1月11日，黄艳芳家收到监利县卫计局作出的《征收社会抚养费决定书》，其被征收社会抚养费98700元。

原告代理律师燕文薪认为，新修订的《人口与卫计划生育法》已于2016年1月1日生效，其中第18条规定了中国公民可生育2个子女，而监利县卫计局在新法生效之后，对黄艳芳夫妇生育二孩作出社会抚养费征收决定书，其行政行为缺少法律依据。

目前该案一审尚未判决。

吴有水表示，不管是久拖不决的浙江章榮真案，还是判决仍未下来的“非独家庭诉社会抚养费征收第一案”，其审判过程都可见法院对这类案件的谨慎和重视，他对类似诉讼的前景表示谨慎的乐观。

来源 | 澎湃新闻作者 | 赵孟李倩